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预告登记制度与不动产变动立法模式的关系

减小字体 增大字体 作者:佚名  来源:本站整理  发布时间:2017-03-26 21:08:21

预告登记制度与不动产变动立法模式的关系
    预告登记制度是有关物权的一种制度设计,该制度内容的设计与各国的物权变动模式有着紧密的联系。
    现在世界各国的物权变动模式主要有以下三种:债权意思主义、物权形式主义、债权形式主义。其中物权形式主义和债权形式主义统称为“形式主义”,两者最大的区别在于是否承认物权行为理论。所谓意思主义是指物权变动的完成仅以当事人的意思合致为己足,不以任何物质形式的作成为必要的立法主义。22所谓形式主义是指物权变动除当事人之间的债权意思表示外,还需要践行登记与交付两种法定形式才发生效力的立法主义。物权形式主义主张:一个物权交易过程包括债权契约和物权契约两部分,两者分别为交易当事人所做的债权行为和物权行为两个不同的法律行为。债权形式主义主张:发生债权的意思表示即为物权变动的意思表示,虽然物权变动除了当事人的债权意思表示还需要登记或交付作为形式要件,但是不需要另有物权的意思表示,无所谓物权行为之独立性,更无所谓物权行为之无因性。
    不动产登记制度主要有契约登记制、权利登记制、托伦斯登记制三种。契约登记制又称“登记对抗主义”,是指形式审查记载权利变动状态从而产生抵抗效力的物权登记制度。23在《法国民法典》为代表的债权意思主义的物权变动模式下,着重将特定物的交易作为物权交易法规制的背景,认为生效的债权合同既可以引起债权变动,又可以引起物权变动。所以根据意思主义,物权变动仅依当事人的意思表示即可成立,无须完成公示。物权变动是债权行为的当然结果,并以意思表示完成的时间为变动准则。目前采用契约登记制的国家和地区主要有法国、日本、意大利、比利时、西班牙、美国多数州以及南美一些国家,包括中国香港。’‘
    权利登记制又称“登记生效主义”,是指不动产物权的变动非经登记不得生效的登记制度。’5《德国民法典》为代表的物权形式主义的物权变动模式下,是以种类物和未来物的交易作为物权交易法规制的重点,且区分债权变动和物权变动不同的法律事实基础。德国民法在物权变动中所采取的是“合意+登记原则”。采用权利登记制度的国家有德国、瑞士、奥地利、匈牙利等。
    托伦斯登记制度又称“登记发证主义”,是指经实质审查,用政府所发的凭证确认产权以便利物权转移到物权制度。26较之契约登记制和权利登记制,托伦斯登记制度采取的是任意登记制、交付产权证书、设置赔偿金等。现在采用该制度的国家有:澳大利亚、新西兰、英格兰、加拿大、菲律宾、马来西亚以及美国的若干州,中国台湾地区也采用这种制度。
 

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